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中国在DS363中被判定违反WTO规则的措施
作者:Donnie 日期:2009-08-15
2009年8月12日，WTO贸易争端第363号案（中国 – 关于影响贸易权利的措施和影响若干出版物及娱乐音像产品的分销服务的措施，简称DS363）的专家组公布了裁决报告。以下对报告中被判定为违反WTO规则的中国法律法规作出总结。这些条文将面临被废除或部分修改的命运。（更多关于DS363的资讯，请访问：WTO WT/DS363 信息中心）
《出版管理条例》（中华人民共和国国务院令第343号 国务院2001年12月25日发布）
第四十一条 出版物进口业务，由依照本条例设立的出版物进口经营单位经营；其中经营报纸、期刊进口业务的，须由国务院出版行政部门指定。
第四十二条 设立出版物进口经营单位，应当具备下列条件：
（一）有出版物进口经营单位的名称、章程；
（二）是国有独资企业并有符合国务院出版行政部门认定的主办单位及其主管机关；
（三）有确定的业务范围；
（四）有与出版物进口业务相适应的组织机构和符合国家规定的资格条件的专业人员；
（五）有与出版物进口业务相适应的资金；
（六）有固定的经营场所；
（七）法律、行政法规和国家规定的其他条件。
《指导外商投资方向规定》（中华人民共和国国务院令第346号，2002）
第三条《外商投资产业指导目录》和《中西部地区外商投资优势产业目录》由国家发展计划委员会、国家经济贸易委员会、对外贸易经济合作部会同国务院有关部门制订，经国务院批准后公布；根据实际情况，需要对《外商投资产业指导目录》和《中西部地区外商投资优势产业目录》进行部分调整时，由国家经济贸易委员会、国家发展计划委员会、对外贸易经济合作部会同国务院有关部门适时修订并公布。
《外商投资产业指导目录》和《中西部地区外商投资优势产业目录》是指导审批外商投资项目和外商投资企业适用有关政策的依据。
第四条 外商投资项目分为鼓励、允许、限制和禁止四类。
鼓励类、限制类和禁止类的外商投资项目，列入《外商投资产业指导目录》。不属于鼓励类、限制类和禁止类的外商投资项目，为允许类外商投资项目。允许类外商投资项目不列入《外商投资产业指导目录》。
第八条 《外商投资产业指导目录》可以对外商投资项目规定“限于合资、合作”、“中方控股”或者“中方相对控股”。
限于合资、合作，是指仅允许中外合资经营、中外合作经营；中方控股，是指中方投资者在外商投资项目中的投资比例之和为51%及以上；中方相对控股，是指中方投资者在外商投资项目中的投资比例之和大于任何一方外国投资者的投资比例。
十、 文化、体育和娱乐业
2． 图书、报纸、期刊的出版、总发行和进口业务
3． 音像制品和电子出版物的出版、制作和进口业务
7． 新闻网站、网络视听节目服务、互联网上网服务营业场所、互联网文化经营
《限制外商投资产业目录》（2004）
六、批发和零售贸易业
……3．音像制品（除电影外）的分销
《关于文化领域引进外资的若干意见》
文化部、广播电影电视总局、新闻出版总署、发展改革委商务部
文办发(2005)19号
第一条 允许外商以独资或合资、合作的方式设立包装装潢印刷、书报刊分销、可录类光盘生产、艺术品经营等企业。在中方控股51％以上或中方占有主导地位的条件下，允许外商以合资、合作的方式设立出版物印刷和只读类光盘复制等企业。在不损害我国审查音像制品内容的权利的情况下，允许外商以合作且中方占有主导地位的方式设立除电影之外的音像制品分销企业。
第四条 禁止外商投资设立和经营新闻机构、广播电台(站)、电视台(站)、广播电视传输覆盖网、广播电视节目制作及播放公司、电影制作公司、互联网文化经营机构和互联网上网服务营业场所(港澳除外)、文艺表演团体、电影进口和发行及录像放映公司。禁止外商投资从事书报刊的出版、总发行和进口业务，音像制品和电子出版物的出版、制作、总发行和进口业务，以及利用信息网络开展视听节目服务、新闻网站和互联网出版等业务。外商不得通过出版物分销、印刷、广告、文化设施改造等经营活动，变相进入频道、频率、版面、编辑和出版等宣传业务领域。
《电影管理条例》（中华人民共和国国务院令 第 342 号）二00一年十二月二十五日
第三十条 电影进口业务由国务院广播电影电视行政部门指定电影进口经营单位经营；未经指定，任何单位或者个人不得经营电影进口业务。
《电影企业经营资格准入暂行规定》（2004年10月10日）
第十六条 电影进口经营业务由广电总局批准的电影进口经营企业专营。进口影片全国发行业务由广电总局批准的具有进口影片全国发行权的发行公司发行。
《音像制品管理条例》(中华人民共和国国务院令 第341号，2001年)
第五条 国家对出版、制作、复制、进口、批发、零售、出租音像制品，实行许可制度；未经许可，任何单位和个人不得从事音像制品的出版、制作、复制、进口、批发、零售、出租等活动。
依照本条例发放的许可证和批准文件，不得出租、出借、出售或者以其他任何形式转让。
第二十七条 音像制品成品进口业务由国务院文化行政部门指定音像制品成品进口经营单位经营；未经指定，任何单位或者个人不得经营音像制品成品进口业务。
《音像制品进口管理办法》文化部、海关总署令第23号 颁布日期：20020417 实施日期：20020601
第七条 国家对音像制品进口实行许可制度。
第八条 音像制品成品进口业务由文化部指定的音像制品经营单位经营；未经文化部指定，任何单位或者个人不得从事音像制品成品进口业务。
《中外合作音像制品分销企业管理办法》文化部、商务部令第28号
第二条 在中华人民共和国境内设立的中外合作音像制品分销企业，适用本办法。 本办法所称的中外合作音像制品分销企业，是指外国的企业和其他经济组织或者个人（以下简称外国合作者）按照平等互利的原则，经中国政府有关部门批准，在中国境内与中国企业或者其他经济组织（以下简称中国合作者）合作设立的从事音像制品的批发、零售、出租业务的企业。 本办法所称的音像制品，是指录有内容的录音带、录像带、唱片、激光唱盘和激光视盘等。
第八条 中外合作音像制品分销企业应当符合以下条件：
……（四）中国合作者在合作企业中所拥有的权益不得低于51%；
（五）合作期限不超过15年。第二十一条 中外合作音像制品分销企业不得从事音像制品进口业务。
《订户订购进口出版物管理办法》2004年12月9日新闻出版总署第4次署务会通过 2004年12月31日
第二条 在中国境内订户订购进口出版物适用本办法。
本办法所称进口出版物，是指由出版物进口经营单位进口的，在外国以及在中国香港特别行政区、澳门特别行政区和台湾地区出版的图书、报纸（含过期报纸）、期刊（含过期期刊）、电子出版物等。
本办法所称出版物进口经营单位，是指依照《出版管理条例》设立的从事出版物进口业务的单位。
本办法所称订户，是指通过出版物进口经营单位订购进口出版物的国内单位和个人、在华外国机构、外商投资企业和在华长期工作、学习、生活的外籍人士以及港、澳、台人士。
本办法所称订购，是指订户为满足本单位或者本人的阅读需求，向出版物进口经营单位预订购买进口出版物。
第四条 订户订购进口出版物由出版物进口经营单位经营。其中，订户订购进口报纸、期刊的业务，须由新闻出版总署指定的出版物进口经营单位经营；订户订购限定发行范围的进口图书、电子出版物的业务，须由新闻出版总署指定的出版物进口经营单位按照批准的业务范围经营。
未经新闻出版总署批准，任何单位和个人不得从事订户订购进口报纸、期刊和限定发行范围的进口图书、电子出版物的经营活动。
出版物进口经营单位委托非出版物进口经营单位代理征订或者代理配送进口出版物，须事先报新闻出版总署同意。
《出版物市场管理规定》（2004修订）
第十六条 设立从事图书、报纸、期刊分销业务的中外合资经营企业、中外合作经营企业和外资企业，按照新闻出版总署和对外经济贸易合作部制定的《外商投资图书、报纸、期刊分销企业管理办法》办理。
《 文化部关于实施〈互联网文化管理暂行规定〉有关问题的通知》2003年7月4日
二、申请设立互联网文化单位，应当符合《规定》的有关申办条件和互联网文化单位总量、结构和布局的规划，具有合法的互联网文化产品来源渠道或互联网文化产品生产能力；申请设立经营性互联网文化单位，应当有100万元以上注册资本和8名以上网络管理员、编辑人员等专业技术人员，并以企业的形式申办有关手续。申请设立非经营性互联网文化单位不得以企业的形式申办有关手续。各地暂不受理外商投资互联网信息服务提供者申请从事互联网文化活动。
《文化部关于网络音乐发展和管理的若干意见》2006年11月20日
（八）严格市场准入，加强内容监管。申请设立从事网络音乐经营活动的互联网文化经营单位，应符合《规定》要求。从事网络音乐产品经营活动，须取得文化部核发的《网络文化经营许可证》。禁止设立外商投资的网络文化经营单位。
上述规范主要违反的是中国的如下WTO义务中的一项或几项：
（具体每个条款违反哪些，详见DS363的专家组报告）
《服务贸易总协定》
第16条 市场准入
……
2．在作出市场准入承诺的部门，除非在其减让表中另有列明，否则一成员不得在其一地区或在其全部领土内维持或采取按如下定义的措施：
……
(f) 以限制外国股权最高百分比或限制单个或总体外国投资总额的方式限制外国资本的参与。
第17条 国民待遇
1．对于列入减让表的部门，在遵守其中所列任何条件和资格的前提下，每一成员在影响服务提供的所有措施方面给予任何其他成员的服务和服务提供者的待遇，不得低于其给予本国同类服务和服务提供者的待遇。⑩
2．一成员可通过对任何其他成员的服务或服务提供者给予与其本国同类服务或服务提供者的待遇形式上相同或不同的待遇，满足第五款的要求。
3．如形式上相同或不同的待遇改变竞争条件，与任何其他成员的同类服务或服务提供者相比，有利于该成员的服务或服务提供者，则此类待遇应被视为较为不利的待遇。
《关税与贸易总协定》第3条 国民待遇
……一缔约国领土的产品输入到另一缔约国领土时，在关于产品的国内销售、兜售、购买、运输、分配或使用的全部法令、条例和规定方面，所享受的待遇应不低于相同的国产品所享受的待遇。
第５条 贸易权
１．在不损害中国以与符合《ＷＴＯ协定》的方式管理贸易的权利的情况下，中国应逐步放宽贸易权的获得及其范围，以便在加入后３年内，使所有在中国的企业均有权在中国的全部关税领土内从事所有货物的贸易，但附件２Ａ所列依照本议定书继续实行国营贸易的货物除外。此种贸易权应为进口或出口货物的权利。对于所有此类货物，均应根据ＧＡＴＴ１９９４第３条，特别是其中第４款的规定，在国内销售、许诺销售、购买、运输、分销或使用方面，包括直接接触最终用户方面，给予国民待遇。对于附件２Ｂ所列货物，中国应根据该附件中所列时间表逐步取消在给予贸易权方面的限制。中国应在过渡期内完成执行这些规定所必需的立法程序。
２．除本议定书另有规定外，对于所有外国个人和企业，包括未在中国投资或注册的外国个人和企业，在贸易权方面应给予其不低于给予在中国的企业的待遇。
83．中国代表确认，在3年过渡期内，中国将逐步放开贸易权的范围和可获性。
（a）中国代表确认，自加入时起，中国将取消中国企业和外商投资企业作为获得或维持进出口权的标准的任何出口实绩、 贸易平衡、外汇平衡和以往经验要求，如在进出口方面的经验。
(b)对于全资中资企业，中国代表表示，虽然外商投资企业根据其经批准的经营范围获得有限的贸易权，但是全资中资企业现需申请此类权利，且有关主管机关在批准此类申请时适用最低标准。为加速这一批准程序和增加贸易权的可获性，中国代表确认，中国将降低获得贸易权的最低注册资本要求(只适用于全资中资企业)，第一年降至500万元人民币，第二年降至300万元人民币，第三年降至100万元人民币，并将在贸易权的过渡期结束时取消审批制。
(c)中国代表还确认，在过渡期内，中国将逐步放开外商投资企业贸易权的范围和可获性。此类企业将根据以下时间表被给予新的或额外的贸易权，即自加入后1年起，外资占少数股的合资企业将被给予完全的贸易权，自加入后2年起，外资占多数股的合资企业将被给予完全的贸易权。
(d)中国代表还确认，在加入后3年内，所有在中国的企业将被给予贸易权。外商投资企业从事进出口不需建立特定形式或单独的实体，也不需要获得包含分销在内的新的营业执照。工作组注意到这些承诺。
84．(a)中国代表确认，中国将在加入后3年内取消贸易权的审批制。届时，中国将允许所有在中国的企业及外国企业和个人，包括其他WTO成员的独资经营者，在中国全部关税领土内进口所有货物(议定书(草案)附件2A所列保留由国营贸易企业进口和出口的产品份额除外)。但是，此种权利不允许进口商在中国国内分销货物。提供分销服务将依照中国在 GATS 项下的具体承诺减让表进行。
(b)关于对外国企业和个人、包括对其他WTO成员的独资经营者给予贸易权的问题，中国代表确认，此类权利将以非歧视和非任意性的方式给予。他进一步确认，获得贸易权的任何要求仅为海关和财政目的，将不构成贸易壁垒。中国代表强调，拥有贸易权的外国企业和个人需要遵守所有与WTO相一致的、有关进出口的要求，如与进口许可、TBT和SPS有关的要求，但确认将不适用与最低资本和以往经验有关的要求。工作组注意到这些承诺。
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