制度创新中的利益平衡——与内容安全有关的几个焦点法律问题 – BlawgDog

报告人：

董皓，中组部、教育部“西部之光”计划访问学者，云南大学教师。

作者：

张楚（中国政法大学教授、博士生导师，知识产权研究所所长）、董皓

[摘要] 本文从雇员隐私与雇主利益、国家利益与社会利益、知识产品（软件）设计者的利益与软件拥有者的利益等多个方面，探讨了与内容安全相关的法律问题。本文的核心观点是：互联网上的制度创新是一项在各国既有的法律传统基础上的，兼顾各方面利益的审慎工作。在内容安全领域，各国法律传统对新制度的影响尤为突出，这是因为，内容安全与域名等问题不同，从一开始就并非技术问题，而是社会发展中新利益的平衡问题。

一、内容安全的概念

1、特征

（1）直接发生在信息的“内容”层次上。

（2）以数据安全为基础

（3）超越数据安全

2、内容安全的两层含义：
“内容安全技术”：以技术的形式手段解决内容的实质问题。
“内容安全制度”：以设定权利义务的实质手段确立内容的形式标准

“内容安全制度”涉及众多法律领域：知识产权、宪法、行政法、合同法、劳动法、人格权法、刑法等等

3、“内容安全”概念的法律地位——与域名概念的一个比较

n “内容安全”是在社会发展中产生的概念

n 传统法律的规范大不到规范网络内容安全的效果，人们因此才转而谋求技术手段来弥补

n “域名”是一个技术词汇

n 单纯技术不能解决域名争议和域名抢注，需要法律制度

n 在民法、商标法的既有框架内寻找办法

二、制度创新的原则

n 遵循法律的固有体系

n 照顾各方面的利益平衡

n 迅速有效Vs.制度完善

三、制度创新中需要平衡的几方面利益

1、雇主利益Vs.雇员隐私

雇主方面，追求的是：
保障商业秘密
降低运营成本

雇员方面，希望的是：
提高自身能力
提高劳动价格
保障自身行为的私密性

《劳动法》及其它法律为雇主的利益提供了相对充分的保障，但雇员的相对利益则缺乏保护。例如，《劳动法》只规定了“企业违反法律、法规”时的责任，而隐私权恰恰没有法律规定。相反，《劳动法》中规定“用人单位应当依法建立和完善规章制度，保障劳动者享有劳动权利和履行劳动义务。”“严重违反劳动纪律或者用人单位规章制度的”可以解雇。这样，雇主就可以在规章制度中规定严厉的隐私检查政策，最大化地保障自己的利益。

《关于禁止侵犯商业秘密行为的若干规定》进一步强化了这种对雇主利益的保护：“权利人的职工违反合同约定或者违反权利人保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的权利人的商业秘密。”就可能遭到雇主解雇、请求赔偿的法律后果。而“权利人保守商业秘密的要求”则实际上把规则的制订权力交给了雇主。

2、国家利益Vs.社会利益

国家（政府）利益	社会（个人）利益
保障政治稳定维护国家秘密促进精神文明	最大化获取信息满足个人精神和物质需求提高生活质量，降低竞争成本

现有法律：较多偏重国家利益。全国人大《关于维护互联网安全的决定》、《电子公告

3、网络软件的设计者利益　Vs.　拥有者利益

设计者利益	拥有者利益
保护绝对的知识产权取得最大化的衍生收益	完全控制所购买的产品获得稳定的产品效能

法律的趋势：不保护设计者利益à绝对保护设计者利益à 平衡保护

四、结论

n 内容安全问题是：
“社会问题===> 法律失效===> 技术方案===> 回归法律” 的过程

n 平衡利益是回归法律的关键

n 对一些问题，现有法律不是不能解决，而是解决成本过高

n 需要制度创新

Donnie