BlawgDog | 博铎法豆

从小就希望能成为见证历史的人，可惜运气不好，见证的都是进不了历史书的小事情，好容易弄到两张奥运的票还没法去北京送了人。所以决心专心做网络法研究，网上事是连通的，在家里就能见证，省钱、暖和。

看下面的新闻：

境外注册域名将不得用于中国业务 国际域名在列

为规范域名注册管理及服务秩序，有效开展打击手机淫秽色情专项行动，保护广大互联网用户的合法权益，工信部于2009年12月16日组织全国域名注册服务及管理机构在北京召开旨在规范全国域名注册暨贯彻落实依法打击手机淫+秽.色_情专项行动会议。

　　刘家瑞博士在其论文“我国网络服务商的避风港规则”中，已经描述了这样的一个现象：在国外，有关版权的“避风港规则”是免责条款，这种规则移植到国内后，就变成归责条款了。现在《侵权责任法》草案第三十六条中所提到的”网络服务商的责任”，又出现了这种类似的异化。我觉得法律移植这种事情，第一次出现异化可能可以归因于移植的人的疏忽或者其它偶然因素，但第二次出现相同的异化就要警惕了——是不是土壤有问题？

　　首先解释一下啥是免责条款，啥是归责条款？

　　简单点说，当一条规定是免责条款的时候，其作用就仅限于给被告提供一条可以合法开脱自己责任的理由。假如案情不符合这条规定的情况，其法律后果仅仅是被告不能用这条理由抗辩，但并不意味着被告就一定要承担侵权责任，被告可能还有其它理由。

　　而当一条规定是归责条款的时候，则其作用就是要求法院依据这个条款规定的条件，去判断被告是否要承担责任。一旦满足这个条款所描述的情况，则被告就要承担责任。

　　在《中华人民共和国侵权责任法(草案)》征求意见稿中，第三十六条是这样的：

第三十六条　网络服务提供者知道网络用户利用其网络服务侵害他人民事权益，未采取必要措施的，与该网络用户承担连带责任。
网络用户利用网络服务实施侵权行为的，被侵权人有权通知网络服务提供者采取删除、屏蔽、断开链接等必要措施。网络服务提供者接到通知后未及时采取必要措施的，对损害的扩大部分与该网络用户承担连带责任。

　　对这一条，一些学者开会提出了质疑。并提出了修改意见（原文点此），会议上大家的基调基本是反对该条，但反对得不够彻底。有些地方还有误解，比如，会后向立法者提交的建议书中说：

……第三十六条要求网络服务提供者“知道”第三方使用其服务上传或存储的内容，等于无端加增了网络服务提供者的义务……

《中国版权》杂志、新闻出版报社评出2009中国版权十大事件
（”十大事件“转自老歌的边缘漫语（强烈推荐订阅），斜体为我的小笔记）

1. 2009年3月20日，世界贸易组织争端解决机构会议审议并通过了中美知识产权WTO争端案专家组报告，历时近两年的中美知识产权WTO争端结束。

专家组报告驳回了美方大部分主张，广泛肯定了我国的知识产权制度。这也进一步表明，中国以 “一法五条例”为框架的著作权法律体系与国际规则接轨，符合国际公约的基本原则。

这个被命名为WTO/DS362号的争端对中国著作权法最大的影响是：判定该法第四条第一款（违法作品不受著作权保护）违反了中国的国际条约义务。从著作权法实践上来讲，这一点的确像许多学者所认为的那样，不是一个很大的问题。我的相关论文参见这里。但在制度意义上，我觉得影响深远。另外，中国的著作权体系已经与国际规则接轨是没问题的，现在的问题主要有两方面：一是国际规则比较简略和抽象，如何细化并与中国的实践“并轨”；二是在未来的发展中，特别是在全面数字化，许多老美都忙着反思版权法的时代，中国会不会形成自己的价值观和轨道，甚至改变国际版权法的轨道，而非仅仅与国际接轨。这场制度的竞争中，我们还处于劣势。

说“历时近两年的中美知识产权WTO争端结束”是不准确的。还有DS363并未结束。而且还有执行的问题等。

　　有人把CNNIC的最新公告解释为：从2009年12月14日上午9时起，个人用户没有资格进行域名注册。这种说法可以理解，但并不准确。

　　在实践中，.cn的注册实际上是遵循着民间习惯法——个人”挂靠“在某些单位（通常就是域名注册服务提供商）名下，象征性地由这些单位作为域名注册人（即名义上的域名持有人），而联系人和技术管理人都是那些域名实际上的”主人“。

　　但是，准确地说，在制度上，个人从来就没有资格注册.cn域名。现在CNNIC公告的要求其实只是重申了一下现行制度中的要求：.cn域名注册人只能是组织，而不能是自然人，这个规定一直都没被修改过：

• 中国互联网络域名注册暂行管理办法（1997年6月3日，部分已失效）
  第六条 域名注册申请人必须是依法登记并且能够独立承担民事责任的组织。
• 中国互联网络信息中心域名注册实施细则(2002年9月26日公布，2002年12月1日实施，已失效)
  第二条　申请注册由中国互联网络信息中心负责管理的CN域名和中文域名，或者开展相关活动，应当遵守本实施细则。
  第四条　域名注册申请者（以下简称申请者）应当是依法登记并且能够独立承担民事责任的组织。
• 中国互联网络信息中心域名注册实施细则（2009）
  第十四条  域名注册申请者(以下简称申请者)应当是依法登记并且能够独立承担民事责任的组织。

 　　由于“个人管理自己注册的域名”这种习惯法适应社会对域名周转的需要，也与国际通行做法一致，而且还不违反CNNIC的利益和宗旨，所以尽管制度上要求必须是”组织“才能注册，但实际上大量.cn域名都是由自然人注册的， 业已形成的域名交易市场也都是由这些自然人之间进行交易。一旦发生了域名争议，裁决机构也是以具体的自然人作为域名持有人，而不会去找那些被”挂靠“的公 司（例如彭兴旺案）。即便是将”挂靠“公司作为被投诉人的案件，也大多是因为没法联系到实际注册人——并且这类争议中，名义上持有域名的公司其实根本就不对相关争议有任何利益，甚至放弃参加裁决程序（如shlegal.cn）。所以，在实际操作上，个人在很长一个阶段，的确可以说能够注册和拥有.cn域名。